شماره هـ/۹۰/۳۱۱ ۳/۲/۱۳۹۲ تاریخ دادنامه : ۲۸/۱۲/۱۳۹۱ شماره دادنامه: ۱۰۱۷ الی ۱۰۲۱ کلاسه پرونده : ۹۰/۳۱۱، ۳۳۱، ۹۱/۱۲۸۵، ۱۲۸۶، ۱۲۸۷ مرجع رسیدگی: هیأت عمومی دیوان عدالت اداری شاکی : آقایان ۱ـ جعفر بایزن ۲ـ سعید رضایی ۳ـ علیرضا سلطانی ۴ـ ولی‌اله شیرازی ۵ ـ عباسعلی علی‌بیگی موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض در آراء صادر شده از شعب دیوان عدالت اداری گردش کار : آقایان جعفر بایزن، سعید رضایی، علیرضا سلطانی، ولی‌اله شیرازی، عباسعلی علی‌بیگی به موجب لوایحی اعلام کرده اند که: در موضوع الزام سازمان تأمین اجتماعی به بازنشستگی اشخاص به لحاظ اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور و در نظر گرفتن ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور آراء شعبه ۱۷ با آراء شعب ۱۶ و ۱۵ دیوان عدالت اداری معارض است. نامبردگان رفع تعارض و صدور رأی وحدت رویه را خواستار شده‌اند. خلاصه آراء به قرار زیر است: الف: شعبه ۱۷ در رسیدگی به پرونده‌های شماره ۸۸/۱۷/۴۰۹ و ۱۷/۸۸/۹۹۰ و ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۸۴۷۶۶ با موضوع دادخواست آقایان علیرضا سلطانی، عباسعلی علی‌بیگی و جعفر بایزن به طرفیـت سازمان تأمـین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان‌آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور به موجب دادنامه‌های شماره ۱۰۳۳ـ ۲۶/۵/۱۳۸۸ و ۱۷۲۸ـ ۱۹/۸/۱۳۸۸ و ۹۰۰۹۹۷۰۹۰۱۷۰۰۷۷۶ـ ۷/۳/۱۳۹۰ با این استدلال که مجموع مرخصی بدون حقوق شکات بیش از ۲ ماه است و مطابق ماده ۱۲ آیین‌نامه اجرایی بند ۵ جزء ب ماده واحده قانون اصلاح تبصره ۲ الحاقی ماده ۷۶ قانون اصلاح مواد ۷۲ و ۷۷ تبصره ماده ۷۶ قانون تأمین اجتماعی مصوب ۱۳۵۴ و الحاق دو تبصره به ماده ۷۶ مصوب سال ۱۳۷۱ ـ مصوب سال ۱۳۸۰ـ مصوب ۲۶/۱۲/۱۳۸۵ هـیأت وزیران استفـاده از مرخصی بـدون حقوق به مـدت بـیش از ۲ ماه به هر منظور و تحت هر عنوان موجب زوال توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور می‌شود حکم به رد شکایت صادر کرده است. ب: شعبه ۱۷ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده شماره ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۰۲۰۲ موضوع دادخواست آقای سعید رضایی به طرفیت سازمان تأمین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان‌آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور به موجب دادنامه شماره ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۷۰۱۶۵۰ ـ ۱۶/۱۱/۱۳۸۹ با این استدلال که سابقه اشتغال شاکی از سال ۱۳۶۹ تاکنون (زمان صدور رأی) ۲۰ سال کامل نمی‌باشد قرار رد شکایت صادر گردیده است. ج: شعبه ۱۷ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده شماره ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۵۹۸۹۰ موضوع دادخواست آقای ولی‌اله شیرازی به طرفیت سازمان تأمین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان‌آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور به موجب دادنامه شماره ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۷۰۱۵۳۱ ـ ۲/۱۱/۱۳۸۹ مفاداً به شرح آینده به صدور رأی مبادرت کرده است: در خصوص شکایت شاکی به طرفیت سازمان مشتکی‌عنه و به خواسته الزام به احتساب ایام غیبت جزء ایام مرخصی بدون حقوق با عنایت به محتویات پرونده و لایحه جوابیه مدیرکل تأمین اجتماعی استان مرکزی و مستندات ارائه شده نظر به این که شاکی جهت اثبات شکایت به نامه شماره ۱۳۴۳/۱۳۴۱۰ـ ۱۳/۸/۱۳۸۹ شرکت ماشین سازی اراک استناد کرده و با توجه به این که شرکت اعلام کرده شاکی در سالهای ۱۳۸۸ـ ۱۳۸۴ـ ۱۳۸۳ـ ۱۳۸۲ـ ۱۳۸۱ـ ۱۳۸۰ـ ۱۳۷۵ـ ۱۳۷۴ از مرخصی بدون حقوق استفاده کرده و هر چند امکان دارد برگه مرخصی و تقاضای شاکی در سالهای ۱۳۸۰ و قبل از آن اِمحاء شده باشد ولیکن طبق روال می‌بایست در سالهای بعد از ۸۰ برگه تقاضا و مستندات دیگر وجود داشته و ارائه گردد که مستندی در این خصوص ارائه نشده بنابراین نامه استنادی جهت اثبات خواسته کافی نمی‌باشد و در وضعیت موجود شکایت شاکی قابل استماع نمی‌باشد قرار رد شکایت صادر و اعلام می‌گردد. قرار صادر شده به استناد ماده ۷ قانون دیوان عدالت اداری قطعی است. د: شعبه ۱۵ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده‌های شماره ۱۵/۸۷/۱۰۶۷ و ۱۵/۸۸/۲۲۰۴ و ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۵۷۹۹۳، با موضوع دادخواست آقایان غلامعباس محمدی و محمود مجیدی و محمدباقر جهانگیری به طرفیت سازمان تأمین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان‌آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور به موجب دادنامه‌های شماره ۴۹۸ـ ۲۷/۳/۱۳۸۸، ۱۱۸۵ـ ۱۲/۵/۱۳۸۹، ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۵۰۱۸۶۵ ـ ۱۷/۱۱/۱۳۸۹ و شعبه ۱۶ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده‌های شماره ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۶۳۸۲ و ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۸۴۸۷۲ با موضوع دادخواست آقایان محمد بیات و احمد پارسا به طرفیت سازمان تأمین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان‌آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان‌آور به موجب دادنامه‌های شماره ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۶۰۱۶۱۶ ـ ۳۰/۱۱/۱۳۸۹ و ۹۰۰۹۹۷۰۹۰۱۶۰۰۶۵۸ـ ۴/۳/۱۳۹۰ با این استدلال که قبول گواهی شرکت محل خدمت شکات مبنی بر این که ایام غیبت شکات مرخصی بدون حقوق بوده و به دلیل نداشتن آیتم مرخصی بدون حقوق در فیش حقوقی شرکت، ایام مورد نظر غیبت غیرموجه درج شده است. غیبت شکات را به عنوان غیبت موجب زوال توالی اشتغال تلقی نکرده و حکم به ورود شکایت صادر کرده است. هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ یاد شده با حضور رؤسا، مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد. پس از بحث و بررسی، با اکثریت آراء به شرح آینده به صدور رأی مبادرت می کند. رأی هیأت عمومی الف: با توجه به شرایط شکات پرونده‌های کلاسه ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۰۲۰۲ شعبه ۱۷ و کلاسه ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۵۷۹۹۳ شعبه ۱۵ و کلاسه ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۶۳۸۲ شعبه ۱۶ از موضوع تعارض اعلامی خارج می‌باشند و در سایر پرونده‌های مندرج در گردش کار تعارض محرز می‌باشد. ب: به موجب بند یک جزء (ب) ماده واحده تبصره ۲ الحاقی ماده ۷۶ قانون اصلاح مواد ۷۲ و ۷۷ و تبصره ماده ۷۶ قانون تامین اجتماعی مصوب سال ۱۳۵۴ و الحاق دو تبصره به ماده ۷۶ مصوب سال ۱۳۷۱ مصوب سال ۱۳۸۰، مقرر شده افرادی که حداقل ۲۰ سال متوالی و ۲۵ سال متناوب در کارهای سخت و زیان‌آور (مخل سلامت) اشتغال داشته باشند و در هر مورد حق بیمه مدت مزبور را به سازمان پرداخته باشند، می‌توانند تقاضای مستمری بازنشستگی نمایند و هر سال سابقه پرداخت حق بیمه در کارهای سخت و زیان‌آور یک و نیم سال محاسبه خواهد شد. با توجه به بند الف جزء ۳ ماده ۱۲ آیین نامه اجرایی قانون مذکور، استفاده از مرخصی بدون حقوق به مدت بیش از دو ماه به هر منظور و تحت هر عنوان علاوه بر مرخصی مندرج در بند (ی) ردیف ۲ این ماده، موجب از بین رفتن توالی شده و مشمول مقررات تناوب اشتغال می شود. بنابراین آراء شعبه هفدهم دیوان عدالت اداری که با توجه به این که شکات به مدت بیش از دو ماه از مرخصی بدون حقوق استفاده کرده‌اند و توالی اشتغال آنان در مشاغل سخت و زیان‌آور زایل شده است و به رد شکایت صادر شده صحیح و موافق مقررات است. این رأی به استناد بند ۲ ماده ۱۹ و ماده ۴۳ قانون دیوان عدالت اداری برای شعب دیوان و سایر مراجع اداری مربوط در موارد مشابه لازم الاتباع است. رئیس هیأت عمومی دیوان عدالت اداری ـ محمدجعفر منتظری